Перекрестное владение бизнесом

Скрытое владение бизнесом в России: полное руководство

Перекрестное владение бизнесом

В этой статье содержится:

  • обсуждение 7 групп рисков, требующих реализации механизмов скрытого владения в среднем бизнесе;
  • главные трудности в реализации этих механизмов: контроль номиналов, учет масштабов бизнеса, устранение противоречащих другу другу условий;
  • подробное правдивое описание 6 эффективных инструментов скрытого владения бизнесом вместе с нюансами и подводными камнями, отработанными на практике.

Бояться и искать…найти и перепрятать.

А собственно что это вы так переполошились? Почему нервничаете? Почему хотите все попрятать или вывести?

В разрезе темы скрытого владения бизнесом можно встретить очень разные вопросы. Встречаются и вопросы праздные, вроде « а есть ли у Дмитрия Потапенко на самом деле бизнес и сколько его? И как он его прятал? Что это за «вложенные яйца», про которые он всем рассказывает?». 

И вопросы, казалось бы далекие. «А что заставило Каменщика раскрыть свое участие в «Домодедово»? (прим. посмотрите ради любопытства сколько поисковых запросов «реальный собственник домодедово»).

А недавний арест активов компании после это совпадение? (прим. если упрощенно – он теперь открыто владеет активами через кипрскую компанию, а раньше – через офшорную).

А если бы не раскрылся – смогли бы арестовать?»

А есть страхи. Очень приземленные. Ваши страхи. А если не страхи, то неуверенность…ни в чем.

Неуверенность, болезненно угнетающая самолюбие и разум. И касается это почти каждого, кто что-то смог, чем-то приличным владеет и чего-то еще хочет, поскольку страх потерять бизнес и то, что у тебя есть отнимает даже больше сил, чем собственно работа. 

И это вместо того, чтобы просто гордится тем, что ты заработал, создал, создашь, передашь по наследству. Скотское положение у бизнесмена нынче, надо признать. И 80% клиентских запросов исходят из этого же…”Спрячьте!”, говорят…

Бояться и искать…

Прямо в тот момент, пока пишу эти строки – читаю новости: «Верховный Суд поддержал позицию налогового органа по вопросу ответственности бенефициаров компаний-банкротов».

 И подобные новости приходят почти каждый день.

Поэтому, чтобы не измерять себе лишний раз артериальное давление и не подъедать кору надпочечников выработкой избыточного адреналина, сначала оглядимся, поймем где и в каком окопе притаилась опасность.

Стандартных, по сегодняшним меркам, угроз активам бизнеса и его собственника, а значит и причин реализовать скрытое владение бизнесом, может быть несколько:

1. Защита компании (группы компаний) и имущества от предпринимательских рисков

Здесь не мне вам объяснять: значительная девальвация рубля для импортирующих компаний, досрочный отзыв кредита или кредитной линии банком в ответ на указания ЦБ, да и обыкновенный неадекват со стороны покупателя или заказчика – все это и многое другое может спровоцировать неисполнение обязательств, ее подругу – неплатежеспособность и далее по списку.

2. Защита имущества учредителя (здесь и далее употребляю этот термин как вы привыкли, включая сюда и участников ООО, и акционеров)

Личные претензии к собственнику, угрожающие его активам, со стороны органов власти (их смена на уровне региона, например, традиционно приводит к переделу собственности), кредиторов, партнеров по бизнесу, супругов и т.п. делают очевидной единственную форму защиты: не мое! 

Не забывайте, что доля или акции в юридическом лице – это такое же имущество, как и любое прочее. Даже хуже. При обращении взыскания такие активы, особенно долю в ООО, легче недооценить.

А это крайне актуально и в связи с поправками в законодательство о банкротстве, устанавливающими презумпцию виновности учредителей и руководства компании в случае ее финансовой несостоятельности, и возлагающими на них имущественную ответственность по ее долгам (до 2015 года вину доказывали кредиторы). 

3. Налоговые риски

До сих пор не все в курсе, что в соответствии с п.2 ст. 45 Налогового кодекса налоговая недоимка может быть взыскана не только с самого налогоплательщика, но и с его материнских и дочерних структур, а также с взаимозависимых компаний по иным основаниям.

Налоговые органы этой возможностью пользуются регулярно и с удовольствием.

Что же касается взыскания налоговой недоимки с компаний формально не взаимозависимых с налоговым должником, то попытка «перекинуть» операционную деятельность с организации, накопившей нехорошую историю и риски, на новую, формально зарегистрированную на постороннее лицо (обычно «хорошего человека») – не пройдет, если налоговики в суде предъявят доказательства массового «переброса» сотрудников, контрактов с поставщиками, базы клиентов, использование того же офиса, телефонов, сайта…так что только скрытого владения отдельно взятым юридическим лицом может и не хватить.

4. Налоговая оптимизация в группе компаний

Тут все просто. Многие применяемые налогоплательщиками приемы уменьшения налоговых обязательств работают только при условии, что от налогового органа скрывается взаимозависимость между участниками группы компаний. Доказательства обратного лишат модель налогового эффекта. 

Здесь не будет лишним напомнить, что для доказательства подконтрольности компаний одним и тем же лицам с целью констатации необоснованной налоговой выгоды, ФНС использует также контроль IP и MAC адресов, о чем мы не раз уже писали.

5. Аллергические реакции на открытое владение бизнесом

Например, из-за того, что реальный бенефициар бизнеса “по совместительству” является работником другой компании, в которой установлен запрет для сотрудников иметь собственный бизнес (в связи с возможным конфликтом интересов).

Или поставщики предъявляют требования по эксклюзивности относительно конкурирующей продукции отношений. В конце концов может собственник уже разок облажался и начинать все сначала с заведомо подмоченной репутацией ни к чему.

Да мало ли еще найдется симптомов, которые Зиртеком не вылечить.

6. Защита одного бизнеса (или отдельного направления) от рисков другого

Классика жанра. У вас бизнес на двоих (троих, четверых) с партнером. И вы, скажем, управляющий партнер. Хорошо управляете рисками бизнеса и все такое.

Но у вашего партнера есть еще бизнес(ы) и почем вам знать, что он не «вляпался», доведя свою компанию до принудительного взыскания или банкротства? Теперь подключим его субсидиарную ответственность и приправим его собственным банкротством как физического лица.

Все вместе мы называем «мостик собственника» – когда риски взыскания через собственника, как по мосту, перебираются на параллельный бизнес (или отдельные юридические лица).

7. Предотвращение рейдерского захвата бизнеса

С технической точки зрения – это частный случай предыдущего пункта. Касается он как захватов бизнеса через однодневки, о которых сказано достаточно, так и классических ситуаций отъема.

К сожалению, описываемые инструменты иногда бессильны перед захватом через кредитующий банк, вернее в подобном случае часть бизнеса вы все равно потеряете.

Общая суть противодействия захвату, уверен, ясна: поскольку захват возможен только со стороны операционных компаний, следует сделать бессмысленной идею поставить их под контроль, отводя ценные активы в сектор, юридически не причастный к собственнику бизнеса. Этим мы исключим злополучный «мостик собственника».

Уравнение с номинальностью

Принципиально важным моментом является обеспечение владельческого контроля собственника(ов) за бизнесом. В подавляющем большинстве случаев конструкции, связанные со скрытым владением, предполагают наличие доверенного лица (или лиц), роль которого – “его величество номинал” (не путать с номиналами в «однодневках»). 

Впрочем поставить номинального участника в компанию – не проблема. Проблема в том, как его контролировать. При этом юридически, а не только угрозой причинения физического вреда. Особенно учитывая, что у номинала могут быть сторонние, в том числе и кредитные, обязательства, правопреемники или супруг (а), стремительно направляющийся в разряд бывших, и т.п.

Главное, чтобы костюмчик сидел

В зависимости от объективно существующей потребности сокрытия своего участия в бизнесе должны быть подобраны и соответствующие инструменты. 

Одно дело, если собственник хочет скрыться от имущественных претензий бывшей супруги, обезопасить это направление от возможных притязаний кредиторов основной его деятельности, и совсем другое дело, если скрыть его участие необходимо полностью и абсолютно. 

К примеру, в первых двух вариантах особого смысла скрывать факт причастности конкретного лица к бизнесу нет, он и так сам в интервью какому-нибудь деловому изданию не забудет указать на то, что это его бизнес. Задача здесь – исключить возможность обращения каких-либо имущественных взысканий. В таком случае – скрываем принадлежность этому лицу имущественного комплекса бизнеса и других ценных активов. 

Третий вариант, как правило, касается лиц, занимающих особые должности. В этом случае его участие и любое «прислонение» к бизнесу должно быть максимально скрыто, но при этом обеспечены юридические гарантии учета его интересов.

Каждый механизм требует затрат не только на разработку и внедрение, но и на поддержание. Таким образом у каждого из них своя цена. И она должна быть адекватна масштабам бизнеса. А для этого надо решать только объективно существующие задачи, а не «впрок» (хотя я объективно понимаю, что у страха глаза велики – это нормально).

Чего точно не бывает

Иногда собственник бизнеса имеет в голове задачи, несовместимые ни с жизнью реального бизнеса, ни друг с другом. 

Что-то вроде: хочу владеть группой компаний на «упрощенке» (потому что нашим клиентам не нужен НДС), никому не доверяю и ничего не буду при этом подписывать, юридически светиться не хочу и одновременно нужны гарантии для наследников. Вам придется чем-то поступиться. Иначе никак.

Или. Хочу скрыть свое участие в бизнесе от кредитующего банка. Это вряд ли. 

Во-первых, потому что это экономически неэффективно – ради хорошего процента по кредиту вам придется раскрываться. 

А во-вторых, для банка взаимозависимость компаний (связанные заемщики) определяется не юридической принадлежностью (хотя и не без этого), но также динамикой финансовых перетоков. Если у компании выручка состоит на 30% от другого юр.лица или ИП – это связанные заемщики. Не забудем и о новых требованиях ЦБ к финансовому контролю.

Источник: https://zen.yandex.ru/media/taxcoach/skrytoe-vladenie-biznesom-v-rossii-polnoe-rukovodstvo-598d605c9d5cb38d8e2e2062

Схемы, советы, байки. Продолжение предпринимательских постов

Перекрестное владение бизнесом

Приветствую читателей и подписчиков. В посте хочу рассказать о некоторых “секретах”, до которых я дошел методом проб и ошибок. В университетах и на тренингах, возможно, этому не обучают, и надеюсь кому-то данная информация будет полезна.

1) Скрытое владение. В наше непростое время существует большое количество угроз для активов и собственников компаний:

– имущественные риски: передел собственности, партнеры, супруги, кредиторы

– налоговые риски:  налоговые недоимки могут быть взысканы с взаимозависимых компаний+риск “схватить” от налоговиков необоснованность налоговой выгоды

-субсидиарная ответственность: например, вы владеете двумя компаниями, если одну компанию вы доведёте до банкротства – риск взыскания перебирается на вторую вашу компанию

-рейдерские захваты через кредиторов (банки, однодневки)

В 7й части постов я писал о том, что владею 3мя компаниями, но де-юре их более 20.

Почему так много? Я решил максимально обезопасить себя и свою семью от вышеописанных рисков и использовать скрытое владение.

Самый существенный риск – налоговый. При оптимизации налогообложения путём дробления компаний существует огромный риск признания необоснованности налоговой выгоды, чтобы его избежать – используется скрытое владение.

Существует множество инструментов скрытого владения, но, к сожалению, универсального способа нет. Например: в некоторых случаях нельзя применять УСН и приходится использовать другой вариант.

Рассмотрим скрытое владение на примере компании#3 из поста

В этом случае используется перекрёстное владение долями:

Что мы видим в данной схеме:

-собственники включены в Совет директоров, устав которого расширяет полномочия СД и сужает полномочия директора.

-реальные владельцы компании#3 скрыты (из-за отсутствия информации о составе совета директоров в ЕГРЮЛ)

-исключение возможности вхождения в бизнес третьих лиц

Почему в схеме используются две номинальных компании, а не одна?  Владение 100%-100% запрещено, появится необходимость выделения доли 0,01% третьему лицу.

Каким образом выделяются доли партнёров? Создаётся 2 аналогичных структуры со всеми активами компании#3, которые поделены пропорционально размерам долей парнёров.

Существует еще несколько способов скрытого владения: хозяйственное партнерство, инвестиционное товарищество, корпоративный договор и прочие, о которых мне даже неизвестно )

В случае теоретического пиздеца – компания #3 выкидывается с  долгами перед кредиторами и банкротится, сотрудники переходят в чистую компанию и бизнес продолжается дальше. (напоминаю – активы компании#3 висят на другой ООО)

Я не рассказывал ранее о том, куда я вкладываю все заработанные средства: львиная доля доходов уходит на выкуп коммерческой недвижимости. Там тоже используется схема: фирма1 занимает деньги фирме2, фирма2 приобретает недвижимость и сдаёт её в аренду фирме3. Фирма 3 занимается управлением недвижимостью и сдаёт её в субаренду на рынке.

Владение фирмой2 (которой принадлежит недвижимость) устроено иным образом – с возможностью наследования наследниками. (в перекрестном владении наследование не предусмотрено)

Собственно для чего был весь этот скучный раздел? К владению нужно подходить с умом, чтобы в случае неудач не остаться с голой жопой и долгами. + если к вам придут злые дяди с нотариусом и паяльником – подписывать будет нечего и ваша собственность останется при вас.

2) Кредитование за счет поставщиков или рост за чужой счет.

У многих в головах заложен шаблон ведения бизнеса: взял кредит – купил товар – реализовал товар с наценкой и сопутствующими услугами

при такой формуле годовой рост оборотного капитала измеряется десятками процентов (в лучшем случае) – как по мне это плохая затея.

Один из способов агрессивного роста (100 % и выше) оборотки – кредитование за счет поставщиков. Приобретенный, но не оплаченный товар по сути является беспроцентным  кредитом.

Постарайтесь вникнуть: Под будущие поступления от реализации товара, который вы еще не собирались оплачивать,  берётся кредит, на который приобретается товар от других поставщиков с частичной оплатой 20-30%. После реализации всех товаров на выходе у вас огромная сумма выручки и огромная сумма долгов. Долги частично гасятся, на остальное – берётся новый товар без оплаты )

Минусом такой схемы является необходимость постоянного увеличения скорости роста прибыли. Если у вас происходит постоянный рост – вам верят и дают кредитоваться.

При замедлении темпов роста оборотных средств могут возникнуть проблемы с обслуживанием долгов – в этом случае приходится не платить некоторым поставщикам-кредиторам и в последующем долго с ними судиться.

Если произойдёт форс-мажор и компания лопнет: см.

пункт №1 – сотрудники переводятся в другую компанию и работаем дальше, лопнувшая компания банкротится без имущественных рисков для учредителей – мелкий поставщик тоже уходит на дно.

Как я уже говорил – при подобной схеме через вашу компанию прокручиваются огромные суммы “чужих” денег, которые вы бесконечно вкладываете в свой дальнейший рост.

Эта схема не нова, а давно работает у крупных ритейлеров. Они отжимают деньги у производителей и дистрибьюторов во благо своего роста, чего и вам желаю )

Очевидный вывод:  выше риски — выше доходность, ниже риски — ниже доходность. Но зачем рисковать ради копеечной прибыли..?

Конечно, сразу вам никто не предоставит такие условия по приобретению товаров, для этого нужно очень много работать с поставщиками. С начала вам будут реализовывать товар только при 50-100% предоплате. Необходимо отжимать всё более и более выгодные условия для себя – иногда можно дойти до отсрочки платежей на полгода-год.

В нашей стране особую роль играют личные отношения  – нужно решать вопросы не с менеджерами, и, даже не с коммерческим директором, а найти выходы на владельцев поставщика и через них решать вопросы и выбивать лучшие для себя условия.

Собственно – в компании #3, с определенного момента я полностью ушел в работу с поставщиками, партнёр занят сбытом. В нашем случае лучше приобрести товар на 5% дороже, но получить отсрочку по оплате на длительный срок.

Выбили хорошие условия у крупного поставщика – отлично, идём к его конкуренту и выбиваем аналогичные, или более выгодные для вас условия.

С поставщиком из КНР велась очень длительная работа – около двух лет, в итоге они предоставили идеальные условия: 0% предоплаты, 100% оплата должна быть осуществлена в течении 12 месяцев, хоть вся сумма целиком в последний день. Но для этого приходится поздравлять видеообращением одного товарища с китайским новым годом по-китайски )) и всячески поддерживать отношения. Единственный минус при импорте  – таможенный НДС.

3) Пара историй для размышления

Жил был один товарищ, который учредил консалтинговую компанию, почему-то названную в честь его фамилии. Длительное время он консультировал одного предпринимателя, по московским меркам – средней руки (активы 3-4млрд. рублей).

Их сотрудничество длилось несколько лет и было построено на агрессивной оптимизации налогообложения – на грани уклонения. В их схеме открывались – закрывались десятки фирм и всё долгое время сходило им с рук.

Первый раз их поймали на занижении налогооблагаемой базы, вроде бы по документам он строил здание, но фактически присутствовал только котлован, дело закончилось доначислением на пару миллионов рублей – копейки для того предпринимателя.

Никаких выводов предприниматель не сделал и продолжил сотрудничество с данным консультантом.

Предприниматель решил приобрести четыре объекта коммерческой недвижимости у физ.лиц.

Физ.лица не являются плательщиками НДС в силу статьи 143 НК РФ, и, соответственно, при заключении с ними договора купли-продажи стоимость определена без учета НДС, что исключает возможность возмещения НДС из бюджета.

Объекты недвижки приобретались в разное время (в течении года) и у разных физ.лиц. Консультант предложил предпринимателю заработать на этих сделках путём внедрения схемы и возместить НДС из бюджета. Сумма возмещения выходила приличная – около 200 млн.

рублей, консультанту полагался 1% от барыша.

Суть схемы была следующей: у предпринимателя было своё ИП на ОСНО, на которое он и хотел приобрести всю недвижимость.

Для возмещения НДСа он не стал напрямую заключать договор-купли продажи недвижимости между своим ИП и физиками-продавцами, а внедрил в схему третьих лиц – две однодневки ООО.

ООшка приобретала у физика недвижимость, продавала её другой ООО + параллельно завышала свой входной НДС по фиктивным сделкам, вторая ООО продавала её ИП, ИП – подавала декларацию на возмещение НДС из бюджета.

Самый тупизм схемы был в том, что ИП перевёл деньги за недвижимость в ООшки задолго до приобретения недвижимости этими самыми ООшками, у них ведь денег не было, а рассчитываться с владельцами-физиками нужно было, суммы фигурировали огромные – больше миллиарда.

ИП сдавал декларацию – после проверок получал деньги из бюджета – за 4 сделки 200 лямов.

Консультант получил свои 2 миллиона и был таков.

Спустя полгода-год возбудили 4 уголовных дела и соединили в одно по ч.4 ст.159 УК РФ – Мошенничество, совершенное организованной группой  в особо крупном размере.

По каждому эпизоду выходил особо крупный размер и, казалось, тюремного заключения не избежать. Адвокат хорошо поработала и в итоге суд приговорил к 4,6 условно.

К чему это всё? Человек со стороны не может просто взять и спиздить у государства такие огромные суммы и консультант просто подтолкнул его к совершению данных действий, попутно внедрив наитупейшую схему.

Сегодня данный товарищ раздаёт интервью и именует себя супер экспертом, а предприниматель получил судимость и ушел с рынка – продал бизнес и приобрел на вырученные средства недвижимость. Не слушайте советы всяких далбоёбов, которые предлагают вам криминал.

История 2 – Есть еще один товарищ ) Получил он высшее юридическое образование и трудоустроился в какую-то компанию юристом.

Проработал в ней около года и уволился – начал организовывать тренинги по гос.закупкам. Начал и начал, похвально, но есть одно “НО”: он сам никогда не занимался госзакупками.

Такой, чистый теоретик, который учит других как зарабатывать деньги и стать успешным в данной теме))

Он даже собирает полные залы и выдаёт какие-то сертификаты – завидую людям, которые могут так легко вводить других людей в заблуждение. Теория без практики мертва и бесплодна (с), хотите чему-то научиться – обращайтесь к практикам.

Источник: https://pikabu.ru/story/skhemyi_sovetyi_bayki_prodolzhenie_predprinimatelskikh_postov_5718859

Перекрестное владение в ООО – способ обеспечения владельческого контроля — Audit-it.ru

Перекрестное владение бизнесом

Центр структурирования бизнеса и налоговой безопасности

taxCOACH

Перекрестное владение, или, как это звучит по-научному, «этархия», достаточно известный инструмент закрепления контроля над компаниями за его менеджментом с сфере деятельности акционерных обществ. Суть заключается в том, что собственником одной компании является другая компания, одновременно собственником которой в свою очередь является первая.

Примечание к иллюстрации: Учитывая правило, что общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица, в состав участников одной из компании необходимо включить третье лицо, минимальный размер доли которого законом не установлен.  

Акционерные общества, особенно после масштабной приватизации, использовали этот инструмент для защиты от рейдерских атак, а также для обеспечения возможности постепенного перехода права собственности на компанию к ее руководством. 

При перекрестном владении любое решение принимает руководство компаний. И до тех пор, пока каждая из компаний владеет контрольным пакетом акций другой – никто и никак не сможет заменить это руководство, пока оно само того не пожелает.

К примеру: решение об одобрении крупной сделки Компании А фактически будет принимать ее мажоританый участник Компания Б в лице директора своего единственного участника Компании А. То есть решение об одобрении крупной сделки Компании А фактически примет ее директор.

Или решение о назначении директора Компании Б будет принимать компания А в лице ее директора.

Полагаем, что использовать перекрестное владение вполне успешно можно и для обществ с ограниченной ответственностью, например, в следующих случаях:

1. Когда владелец бизнеса может быть юридическим собственником компании, но не хочет (например, существует угроза обращения взысканий на принадлежащее ему имущество, в том числе и доли в юр.лицах):

В таком случае перекрестное владение позволит защитить имущество от претензий третьих лиц (ведь у физического лица только минимальная доля), но обеспечит владельческий контроль именно и исключительно за собственником компании, который будет выступать в роли директора. Перекрестное владение исключает риск вхождения в состав участников компаний третьих лиц.

2. Когда владелец бизнеса хочет быть юридическим собственником компании, но не может.

Перекрестное владение позволяет закрепить фактическое владение компаниями за лицом, которое в силу закона не может участвовать в составе участников юридических лиц. Это, в первую очередь, касается Хозяйственного партнерства.

Компания такой организационно-правовой формы позволяет очень гибко регулировать отношения между со-собственниками бизнеса, о чем мы неоднократно писали в выпусках нашей рассылки. Однако, в соответствии с действующим законодательством, Хозяйственное партнерство не может быть участником других юридических лиц.

Перекрестное владение в таком случае позволяет обойти данное ограничение, если Хозяйственное партнерство выступит в роли Управляющей компании:

Предположим, что помимо Хозяйственного партнерства, в рамках которого несколько собственников бизнеса гибко отрегулировали отношения между собой, существуют две компании: Закуп и Производство.

В отношении этих компаний группа собственников также хочет юридически закрепить свои отношения, но организационно-правовая форма ООО такой возможности на сегодняшний день не дает.

Построение схемы перекрестного владения между Закупом и Производством с возложением функций единоличного исполнительного органа каждой компании на Хозяйственное партнерство (Управляющая компания) позволит юридически закрепить достигнутые собственниками договоренности, по сути, и в отношении ООО. За свои услуги Управляющая компания будет получать соответствующее вознаграждение, удовлетворяя, в случае такой необходимости, интересы собственников.

Очевидное ограничение этого варианта-невозможность распределения прибыли. Но в таком случае его можно обойти, переместив центр прибыли на другое лицо холдинга.

Самый простой способ создания «перекрестной» структуры для компании с одним участником-директором – это создание дочки. К примеру, собственник ожидает развода с супругой, которая может претендовать на его доли в юр.лицах.

В таком случае он принимает решение о создании нового ООО, доли в уставом капитале которого он оплатит принадлежащими ему долями в существующей компании, оставляя за собой минимальную долю (соблюдая этим ограничение закона о необходимости двух участников в материнской компании).

Поскольку перекрестное владение с одной стороны усиливает роль менеджмента в ключевых решениях, а с другой стороны, позволяет обойти запрет на владение собственными акциями и долями (к примеру, ООО не может владеть собственными долями больше года), это приводит к тому, что во многих странах устанавливаются ограничения на перекрестное владение, в первую очередь для акционерных обществ. В России никаких ограничений пока не установлено ни для акционерных обществ, ни для ООО. Единственное, о чем следует помнить, о возникновении в такой ситуации взаимозависимости между компаниями, а следовательно, надо учитывать все связанные с этим особенности деятельности компаний.

Обсудить материал с автором…

Коллектив Центра структурирования бизнеса и налоговой безопасности – taxCOACH

Источник: https://www.audit-it.ru/articles/finance/a106/533585.html

Перекрестное владение долями ООО 2019: для чего это нужно?

Перекрестное владение бизнесом

Перекрестное владение долями ООО — особая схема, которая применяется для сокрытия реального хозяина компании или перевода управления обществом от учредителей к исполнительным структурам.

Один из примеров, когда организацией создается пара дочерних ООО с последующим переходом последних в число учредителей. Ниже подробно рассмотрим, в чем суть перекрестного владения, а также, каковы последствия.

Что говорит закон?

Интересно, что в документах, регулирующих правовое положение компаний, не упоминается термин перекрестного владения долями. Но в соответствующих нормативно-правовых актах это определение все-таки можно встретить. В частности, в Положении Банка России под №415, которое регулирует порядок и правила оценивания финансового состояния юрлиц.

Также перекрестное владение долями упоминается в Указании Банка России №3790-У. Как и в прошлом случае, в документе определяются принципы расчета объема чистых активов с той разницей, что процесс происходит по отношению к страховым компаниям. Встретить определение можно еще в одном Указании Банка России — документе под №2332-У.

Сущность термина

В упомянутых документах Центробанка перекрестное владение подразумевается с позиции взаимного участия в уставном капитале группы юрлиц. Кроме того, в одном из писем Минфина РФ (№ 03-01-18/33535) упоминается, что перекрестное владение долями — это ситуация, когда одно общество участвует в другом и наоборот. Там же приведена подробная схема такого взаимодействия.

 В ГК РФ сказано, что общество не имеет права в качестве одного участника иметь другое ООО, в состав которого входит только одно лицо. Из этого правила имеются исключения, которые оговариваются на законодательном уровне.

Логично предположить, что два общества не имеют права участвовать друг в друге. К примеру, первое общество, которое является учредителем второго ООО, не может быть полностью дочерней компанией.

Вот почему в случае перекрестного владения в состав группы входит от трех учредителей и больше, а максимальное их число не ограничивается.

В 2009 году велись дискуссии о необходимости запрета или ограничения подобного участия ООО друг в друге.

Они объясняли позицию тем, что исполнительные органы выкупают доли компаний и применяют схемы перекрестного владения. В результате представители этих структур могут оказывать влияние на решения участников.

В тот период это предложение поддержано не было, и на сегодняшний день законодательного запрета на перекрестное владение нет.

Какие последствия?

Чтобы понять последствия перекрестного владения, достаточно рассмотреть судебную практику и решения, которые применялись в отношении подобных операций. Ниже приведем несколько примеров:

  • Доначисление налога общества признано неправомерным, что привело к привлечению к ответственности компании. Кроме того, ООО было наказано по причине высокого займа между взаимосвязанными юрлицами. Последний фактор был установлен посредством перекрестного владения и подтвержден информацией, приведенной в ЕГРЮЛ.
  • На основании взаимозависимости двух ООО, которая была установлена через перекрестное держание акций, суд запретил учитывать голоса заинтересованных лиц в процессе выбора конкурсного управляющего.
  • Договор купли-продажи объектов признан  недействительным по причине того, что участниками сделки были аффилированые лица, перекрестно владеющие акциями. В роли истца выступил конкурсный управляющий.

Случаев отмены каких-либо решений или признания недействительности договоров по причине перекрестного владения достаточно. Вот почему к этому вопросу необходимо подходить со всей ответственность и учитывать интересы смежных сторон или других учредителей.

Спорные вопросы в процессе перекрестного владения

Стоит отметить, что перекрестное владение со стороны одного ООО повышает роль менеджмента в процессе принятии жизненно важных решений компании.

Одновременно с этим удается обойти запрет на владение своими акциями, что является нежелательным действием во многих странах. Вот почему некоторые государства разрабатывают законы, ограничивающие или запрещающие перекрестное владение.

В России, как отмечалось выше, подобных ограничений нет, несмотря на активное обсуждение вопроса в различные периоды.

Одной из попыток была разработка законопроекта ФЗ №368754-5, согласно которого могли появиться ограничения на акции, находящиеся в перекрестном владении. В частности, планировалась отмена права голоса таких акций, отсутствие выплаты дивидендов, запрет на покупку различных финансовых инструментов и прочие моменты.

Несмотря на спорность процесса, перекрестное владение долями может успешно применяться ООО в целом ряде случаев:

  • Хозяин бизнеса вправе выступать в роли юридического владельца компании, но не хочет этого. Причиной может быть угроза изысканий в отношении принадлежащего ему имущества, в том числе и части юрлиц. В этой ситуации перекрестное владение помогает защитить активы от претензий со стороны 3-их лиц. При этом право контроля общества закрепляется только за его хозяином. Взаимное владение исключает опасность появления в составе учредителя посторонних лиц, которые будут блокировать решения остальных участников.
  • Владелец компании планирует быть ее юридическим собственником ООО, но не имеет такой возможности. С помощью перекрестного владения акциями удается закрепить фактическое право владения ООО стороной, которая по определенным обстоятельствам не может быть одним из учредителей в составе других юрлиц. Такая особенность, как правило, относится к хозяйственным партнерствам. В результате удается более точно регулировать взаимоотношения между владельцами бизнеса. С другой стороны, по действующему законодательству хозяйственное партнерство не вправе быть учредителем других юрлиц. В этом случае перекрестное владение позволяет обойти подобный запрет.

Простейшим путем оформления рассматриваемой структуры перекрестного владения является создание дочернего предприятия.

Например, владелец ООО ждет развода с женой, которая в будущем имеет право на его долю в предприятии.

В этом случае он объявляет о создании нового общества, долю в УК которого он оплачивает долями в уже существующем ООО. При этом директор оставляет за собой минимальный объем доли.

Как регулируется перекрестное владение?

Несмотря на отсутствие прямого запрета в вопросах перекрестного владения долями, законодательная власть не торопится давать полную свободу юридическим лицам. Сегодня работают многие методы государственного регулирования, делающими более прозрачными схемы владения, а также управления ООО.

К примеру, в ФЗ №115, который оговаривает мероприятия о противодействии отмыванию денег и спонсирования терроризма, обязывает банковские учреждения, а также другие подобные организации истребовать от клиентов данные о бенефициарах и учредителях. Внимание уделяется тем лицам, которые могут оказывать воздействие на принятие решений ООО.

Определенные вопросы регулирования можно встретить и в НК РФ статьи 105.1, в которой прописана возможность финансовых органов проверять взаимосвязанных лиц. Кроме того, в ФЗ №135 о защите конкуренции поясняются нюансы контроля операций с долями, если раннее созданное ООО приняло решение увеличить состав и прибрести акции ранее независимой ранее компании.

Источник: https://urlaw03.ru/ooo/article/perekrestnoe-vladenie-dolyami-ooo

Перекрестное владение в ООО: имущественная безопасность и владельческий контроль

Перекрестное владение бизнесом

В эпоху набирающей обороты практики повсеместного привлечения собственников бизнеса к субсидиарной ответственности при банкротстве их компании с риском обращения взысканий на их личное имущество, в том числе в виде долей/акций в иных организациях, роста количества судебных дел о разделе бизнеса между партнерами, супругами, наследниками, пытающийся защитить свои интересы бизнесмен непременно ищет возможные способы минимизировать потери на случай своего вовлечения в указанные выше приключения. Одним из таких инструментов может быть использование конструкции Перекрестного владения.

Суть заключается в том, что собственником (участником, акционером) одной компании является другая компания, одновременно собственником которой является первая. 

Учитывая правило п. 2 ст. 66 ГК РФ о том, что общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица, в состав участников одной из компаний необходимо включить третье лицо, минимальный размер доли которого законом не установлен.  

Принципиальный момент здесь – проработать уставы обеих организаций таким образом, чтобы в итоге все ключевые решения на уровне каждой из организаций принимал собственник бизнеса. 

Общая логика такова: 

  • На уровне ООО «А» максимальная компетенция у директора компании, в том числе принятие всех решений от имени общества как участника других юридических лиц. То есть, на общем собрании участников ООО «Б» решения принимать будет директор-собственник ООО «А». 
  • На уровне ООО «Б» максимальная компетенция у общего собрания участников, в том числе в отношении принятия решений от лица общества как участника других юридических лиц. Соответственно, на общем собрании участников ООО «А» решение будет принимать ООО «Б» в лице своего единственного участника – ООО «А», от имени которого действует директор. Буквально, как ни крути, все решения будет принимать собственник. В том числе, о назначении директора, роль которого он сам и выполняет. 

Вполне может быть ситуация, когда собственник вообще не хочет быть участником компаний, но должен полностью их контролировать. В таком случае перекрестное владение можно построить из трех организаций, но при неизменном условии – тщательная проработка уставов на предмет распределения компетенций между органами управления всех компаний таким образом, чтобы в итоге все решения все равно принимались собственником. 

Учитывая правило п. 2 ст. 66 ГК РФ о том, что общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица, в состав участников одной из компаний необходимо включить третье лицо, минимальный размер доли которого законом не установлен.  

Принципиальный момент здесь – проработать уставы обеих организаций таким образом, чтобы в итоге все ключевые решения на уровне каждой из организаций принимал собственник бизнеса. 

Общая логика такова: 

  • На уровне ООО «А» максимальная компетенция у директора компании, в том числе принятие всех решений от имени общества как участника других юридических лиц. То есть, на общем собрании участников ООО «Б» решения принимать будет директор-собственник ООО «А». 
  • На уровне ООО «Б» максимальная компетенция у общего собрания участников, в том числе в отношении принятия решений от лица общества как участника других юридических лиц. Соответственно, на общем собрании участников ООО «А» решение будет принимать ООО «Б» в лице своего единственного участника – ООО «А», от имени которого действует директор. Буквально, как ни крути, все решения будет принимать собственник. В том числе, о назначении директора, роль которого он сам и выполняет. 

Вполне может быть ситуация, когда собственник вообще не хочет быть участником компаний, но должен полностью их контролировать.

В таком случае перекрестное владение можно построить из трех организаций, но при неизменном условии – тщательная проработка уставов на предмет распределения компетенций между органами управления всех компаний таким образом, чтобы в итоге все решения все равно принимались собственником. 

Самый простой способ создания «перекрестной» структуры для компании с одним участником-директором – это создание дочернего общества такой организации.  

К примеру, собственник ожидает развода с супругой, которая может претендовать на его доли в юр.лицах.

В таком случае он принимает решение о создании нового ООО, долю в уставом капитале которого он оплатит частью принадлежащей ему доли в существующей компании, оставляя за собой минимум в уставном капитале (соблюдая этим ограничение закона о необходимости двух участников в материнской компании).

В итоге:

Во многих странах установлены ограничения на перекрестное владение. В России никаких препятствий для такой конструкции пока нет ни для акционерных обществ, ни для ООО.

А потому, таким образом можно попытаться обеспечить владельческий контроль собственника над бизнесом без его участия в роли участника компаний.

При этом необходимо помнить, что такая конструкция не защитит от субсидиарной ответственности, должность не наследуется, и дивиденды собственнику не получить. 

Источник: https://www.taxcoach.ru/taxbook/Perekrestnoe_vladenie_v_OOO-_imushchestvennaya_bezopasnost_i_vladelcheskiy_kontrol

Перекрестное владение долями ООО

Перекрестное владение бизнесом

Перекрестное владение долями ООО — особая схема, которая применяется для сокрытия реального хозяина компании или перевода управления обществом от учредителей к исполнительным структурам.

Один из примеров, когда организацией создается пара дочерних ООО с последующим переходом последних в число учредителей. Ниже подробно рассмотрим, в чем суть перекрестного владения, а также, каковы последствия.

Адвокат Аврамов
Добавить комментарий